Avances temporaires pour les marchés publics

La guerre en Ukraine et les sanctions contre la Russie ont entraîné des augmentations et des fluctuations de prix importantes, voire extrêmes. Compte tenu des problèmes de liquidités auxquels sont confrontés les entrepreneurs, il convient qu'un acheteur puisse accorder une avance à son entrepreneur. L'arrêté royal (AR) relatif à l'octroi d'une avance dans les marchés publics en raison de la situation économique consécutive à la guerre en Ukraine est entré en vigueur le 19 décembre 2022 et prévoit cette possibilité jusqu'au 31 décembre 2023.

L'article 67 de l'AR du 14 janvier 2013 définissant les règles générales d'exécution des marchés publics prévoit déjà la possibilité d'octroyer des avances. Toutefois, les possibilités existantes sont soumises à des conditions strictes et complexes. Dans les cas exceptionnels où une avance est accordée pour ce motif, elle est également assortie de conditions. La mise en œuvre entraîne donc une charge administrative (supplémentaire). Néanmoins, les possibilités existantes en matière d'avances restent également d'application.

1.   Quels sont les marchés publics éligibles ?

Les pouvoirs adjudicateurs peuvent accorder des avances dans les cas suivants :

• Pour les marchés qui étaient déjà en cours d'exécution au moment de l'entrée en vigueur du présent AR ;
• Pour les marchés déjà publiés (ou qui auraient dû être publiés) ou pour lesquels l'invitation à participer avait déjà été envoyée au moment de l'entrée en vigueur du présent décret ;
• Pour les appels d'offres qui seront publiés aujourd'hui, à condition que la possibilité d'un paiement anticipé soit prévue dans les documents d'appel d'offres.

L'arrêté royal ne fait aucune distinction en fonction de la nature ou de l'objet des marchés publics.

En principe, l'AR est en vigueur jusqu'au 31 décembre 2023. Toutefois, il peut y avoir des effets continus après cette date. D'une part, pour les marchés qui se poursuivent après le 31 décembre 2023. D'autre part, il s'applique également aux marchés pour lesquels les invitations sont envoyées avant le 31 décembre 2023, quelle que soit la date d'attribution effective.

2.   Quels sont les marchés publics exclus ?

• Tous les marchés publics dont la durée d'exécution est inférieure à deux mois ;
• Tous les marchés publics qui sont exclus de l'application de l'article 12 WOO : les marchés publics de faible valeur (inférieurs à 30.000 euros) ;
• Les concessions entrant dans le champ d'application de la loi du 17 juin 2016 sur les concessions ;
• Les accords-cadres en tant que tels sont exclus, mais les contrats individuels passés dans le cadre de l'accord-cadre sont éligibles.

3.   Quel est le montant de l'avance et dans quel délai doit-elle être versée ?

Le montant maximum de l'avance est de 20 % du montant initial du marché, TVA comprise. Le pouvoir adjudicateur a évidemment aussi la possibilité d'accorder un montant inférieur.

L'article 2, §1 de l'AR précise comment le montant initial du marché est déterminé :

• Pour les marchés d'une durée inférieure à 12 mois, l'avance sur le montant attribué (TVA incluse) est calculée ;
• Pour les contrats d'une durée supérieure à 12 mois, la référence est un montant égal à 12 fois le montant initial du contrat (TVA incluse) divisé par la durée du contrat exprimée en mois ;
• Pour les contrats à durée indéterminée, la référence est le montant mensuel initial du contrat (TVA comprise) multiplié par douze. Si la commande a été conclue à un prix global, c'est le montant de la commande initiale qui sert de référence.

Le délai de paiement de 30 jours est stipulé à l'article 5 de l'AR. Le délai commence à courir à partir de la décision d'octroi de l'avance. Si l'octroi de l'avance est déjà prévu dans les documents de mission, le délai court à partir de la conclusion de la mission. En cas de retard de paiement, les intérêts de l'article 69 de l'arrêté royal du 14 janvier 2013 définissant les règles générales d'exécution des marchés publics sont dus dans les deux cas. En outre, l'indemnité forfaitaire pour frais de recouvrement est également due de plein droit.

4.   Comment les avances sont-elles accordées?

Pour les contrats qui étaient déjà en cours au moment de l'entrée en vigueur de l'AR, l'entrepreneur doit introduire une demande écrite, datée et signée. Celle-ci doit également comprendre tous les éléments nécessaires pour effectuer le paiement.

Les marchés publiés aujourd'hui doivent inclure la possibilité d'obtenir une avance dans les documents contractuels.

5.   Comment s'effectue le remboursement des avances ?

Le remboursement de l'avance sera compensé par les montants dus au contractant. Compte tenu de l'objectif de la mesure - éviter les problèmes de liquidité - il n'est pas approprié de prévoir un remboursement intégral avec la première facture.
Les remboursements pour les contrats en cours et les procédures de placement se feront en deux étapes :

• Le remboursement de la première moitié de l'avance est effectué lorsque le montant des services rendus atteint 30 % du montant de la commande initiale ;
• Le remboursement de la seconde moitié de l'avance est effectué lorsque le montant des services rendus atteint 60 % du montant de la commande initiale.

En cas de paiement par le biais d'une facture finale, l'avance est logiquement réglée à ce moment-là.

Pour les contrats lancés/en cours de lancement après l'entrée en vigueur, le pourcentage et les conditions de remboursement doivent être précisés dans les documents contractuels. Il est conseillé d'opter pour un double remboursement. Si rien n'est stipulé dans les documents contractuels, le "plan de remboursement" ci-dessus s'applique en tout état de cause.

6.   Suspension du paiement ?

Conformément à l'article 4 de l'AR, le paiement de l'avance peut être suspendu dans les cas suivants:

• Si le contractant ne remplit pas ses obligations contractuelles ;
• En cas de non-respect des dispositions de l'article 7 de la loi du 17 juin 2016 relative aux marchés publics ;
• En cas de violation de l'article 41 de la loi du 13 août 2011 relative aux marchés publics et à certains marchés de travaux, de fournitures et de services dans le domaine de la défense et de la sécurité.